Когда физическое (юридическое) лицо, заплатившее деньги за размещаемые акции общества, становится его акционером?
Гражданский кодекс РФ (ст. 130) однозначно относит акцию (как и ценную бумагу вообще) к объектам вещного права. Кроме того, ст. 142 определяет, что все права, связанные с ценной бумагой, передаются только в совокупности. Этих положений, казалось бы, достаточно, чтобы считать, что лицо, заплатившее (полностью) деньги за акции общества, сразу становится его акционером.
В этом же смысле можно понимать положение ст. 34 закона 'Об акционерных обществах': 'акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты'. Здесь, однако, неясно, какая оплата имеется в виду. Если речь идет о вторичном рынке, то все права на акции (голосование, выдвижение кандидатур, дивиденды) возникают в полном объеме сразу после внесения в реестр изменений на основании передаточного распоряжения. Договор между сторонами может предусматривать любые условия оплаты акций. Видимо, упомянутое положение касается приобретения дополнительных акций, поскольку это допускается п, 2 этой статьи.
Однако, излагая порядок оплаты акций, ст. 34 закона не определяет порядок вступления акционера в свои права. И хотя 'буква' закона ничего об этом не говорит, но в соответствии с 'духом' статьи вступление в права собственности на размещаемую акцию, как и на любую другую вещь, происходит сразу после ее оплаты покупателем.
Между тем ни в одном законе или нормативном акте, регулирующем обращение ценных бумаг, такого утверждения не содержится. Более того, применение этого положения при размещении дополнительных акций может вызвать (и вызывает) ряд специфических (ценно-бумажных) проблем, на которых необходимо остановиться подробнее.
Права имущественного и обязательственного характера, установленные для акционеров, значительно шире, чем единственное упомянутое в ст. 34 право голоса на собрании. В первую очередь эти права определяются законодательными актами: ГК РФ, законом 'Об акционерных обществах' и законом 'О рынке ценных бумаг'.На следующем уровне в этой иерархии находятся права, определенные подзаконными актами ФКЦБ, Минфина, других ведомств.
Многие акты Минфина по вопросам фондового рынка отменены его приказом N 18 от 25.02, 97 г., однако документы, исполненные до этой даты, должны тем не менее им соответствовать.
Далее идут права акционеров, определенные уставом общества, и, наконец, права, определенные в РЕШЕНИИ о выпуске акций (ПРОСПЕКТЕ эмиссии). Последние могут быть различными для ценных бумаг разных выпусков, однако должны быть одинаковы для всех бумаг одного выпуска. Совокупность прав акционера по конкретной ценной бумаге определяется всеми перечисленными документами с учетом их иерархии.
Имущественные права - дивиденды, право на долю в имуществе в случае ликвидации - сравнительно редко бывают привлекательными для 'новых' акционеров. Иное дело обязательственные права, позволяющие получить ту или иную степень контроля за обществом. К наиболее существенным и определенным законом 'Об акционерных обществах' относятся права:
на созыв чрезвычайного или очередного собрания акционеров; ' предложения вопросов в повестку дня собрания; на выдвижение кандидатур в выборные органы общества; на ознакомление с данными реестра акционеров и др.
Реализация этих прав 'новыми' акционерами может существенно повлиять на жизнь общества, изменить состав органов управления и т.д. (Серьезность последствий вызвана тем, что размер уставного капитала в ходе эмиссии обычно увеличивается многократно, а значит, доля 'старых' акционеров в новом уставном капитале может значительно упасть в результате нескольких сделок по приобретению размещаемых акций общества. Поэтому сама процедура вступления 'нового' акционера в свои права (а она в принципе может быть как единовременной, так и поэтапной ) весьма существенна для общества.
Как известно, размещение дополнительных акций может производиться в течение 12 месяцев, За это время необходимо провести, как минимум, очередное собрание акционеров. Могут ли на нем присутствовать 'новые' акционеры? Если да, что в принципе логично следует из положений о вещном праве на акции и ст. 34 закона 'Об акционерных обществах', то какие голоса им могут быть предоставлены на собрании? Ведь величина уставного капитала и количество голосов зафиксированы в уставе общества и в документе о регистрации выпуска акций. Это означает, что все акционеры на правах собственности владеют определенной долей в уставном капитале общества. Поскольку нет и в принципе не должно быть соответствия между уставным капиталом общества и величиной его активов, то приобретение 'новым' акционером акций общества изменяет долю 'старого' акционера, что до подведения официальных итогов эмиссии может трактоваться 'старыми' акционерами как нарушение их прав собственности. А это святое, в том числе в суде.
'Новые' акционеры могут в свою очередь сослаться не только на факт приобретения акций и всех связанных с нею прав, но и на ст. 25 закона 'Об акционерных обществах', где говорится, что 'уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами'.
Однако для того чтобы пойти навстречу 'новым' акционерам и принять величину уставного капитала равной номинальной стоимости уже размещенных на дату закрытия реестра акций, то на собрании при определении величины уставного капитала придется пользоваться данными не только реестра (а они могут 'отставать' от реальной ситуации ), но и соответствующими бухгалтерскими ведомостями.
Такой способ определения уставного капитала и составления списка участников собрания, наверное, справедлив. Однако нормативными документами он не установлен и может вызвать обоснованное неудовольствие 'старых' акционеров, не говоря уж о том, что дает обильную почву для злоупотреблений при проведении собрания. Это особо актуально для больших обществ, пользующихся при размещении акций услугами нескольких дилеров, один из которых вполне может предоставить эмитенту заведомо искаженную отчетность.
И уж совсем не хочется думать, что будет, если в силу различных обстоятельств, определенных, например, ст. 26 закона 'О рынке ценных бумаг', а также постановлением N 45 ФКЦБ от 31.12.97 г., эмиссия будет признана несостоявшейся. Легко понять чувства 'старых' акционеров, оставшихся у 'разбитого корыта' решений, принятых избранными не ими и отражающими не их интересы руководящими органами общества и т.д.
Список пострадавших пополнят и те, кто имел неосторожность приобрести размещаемые акции на вторичном рынке. Они получат 'головную боль' в виде регрессивных требований к несостоявшимся акционерам общества, а затем и к самому обществу.
Вопросы могут возникнуть не только на очередном собрании, но и на внеочередном, Так, законом определено право акционера, владеющего 10% голосующих акций общества, быть инициатором внеочередного собрания, причем совет директоров не вправе менять повестку дня такого собрания. Распространяется ли это право на 'новых' акционеров? Имеют ли силу решения этого собрания в случае признания эмиссии несостоявшейся? Вопросы, вопросы...
Мы рассмотрели лишь некоторые последствия применения тезиса о том, что вступление в права собственности при приобретении дополнительных акций общества должно регулироваться так же, как и переход прав собственности на другие объекты вещного права. Фактически это означает, что никакой разницы в правах 'старых' и 'новых' акционеров не существует. Заметим, однако, что такой ('вещный') порядок обращения акций на вторичном рынке сомнений не вызывает и речь идет об особом регулировании только для размещаемых дополнительных акций.
Ясно, что создание описанных ситуаций вовсе не идет на пользу инвестиционного процесса. Поэтому необходимо исключить причины, порождающие эти ситуации. Главная из них - отсутствие в законодательстве норм, регулирующих права акционеров в период между оплатой дополнительных акций и завершением процедуры размещения. Нормы ГК РФ, законов 'Об акционерных обществах' и 'О рынке ценных бумаг' бесконфликтно и логично применимы ко вторичному рынку. Процедура эмиссии регулируется постановлениями ФКЦБ N 8 и 19, порядок приостановления эмиссии и признания ее недействительной - постановлением N 45. Однако во всех этих нормативных актах не говорится о том, когда акционер вступает в свои права. Поэтому имеет смысл поразмышлять о том, как же должно быть.
Наша цель - установление такой процедуры, при которой в процессе эмиссии в наибольшей степени защищены права как общества ( 'старых' акционеров ), так и инвесторов ('новых' акционеров). 'Новые' и 'старые' акционеры могут иметь различные и даже противоположные интересы, вступать для их отстаивания в коалиции и т.д. Поэтому правила этой 'игры' должны быть четко определены и в целом способствовать интенсификации инвестиционного процесса.
Акция хотя и является объектом вещного права, однако имеет свою специфику, о которой уже много говорилось. Речь идет о разделении прав 'на акцию' как на объект вещною права и прав, возникающих из акции' (они были перечислены выше). Если права <<на акцию* возникают сразу после ее оплаты, то права <<из акции* могут иметь отсроченный характер. Нам необходимо ответить на вопрос, когда должны возникать права 'из акции'.
Для этого необходимо рассмотреть установленную в настоящее время процедуру эмиссии акций. Она состоит из шести этапов:
1. Принятие обществом решения о выпуске акций, утверждение РЕШЕНИЯ ( ПРОСПЕКТА эмиссии).
2. Регистрация РЕШЕНИЯ о выпуске акций в уполномоченном государственном органе (территориальном отделении ФКЦБ ), получение государственного регистрационного номера выпуска акций.
3. Размещение акций, т.е. оплата (единовременная или поэтапная) физическими/юридическими лицами установленной стоимости акций.
4. Подведение обществом итогов размещения выпуска акций.
5. Регистрация в уполномоченном государственном органе (территориальном отделении ФКЦБ) отчета об итогах размещения выпуска акций. Аннулирование государственного регистрационного номера в случае отказа в регистрации отчета.
6. Регистрация в уполномоченном органе (регистрационной палате, территориальной администрации ) изменений в уставе общества,
На каком этапе логично предоставить лицу, внесшему денежные средства в полном объеме, все права, определенные законом, уставом и РЕШЕНИЕМ о выпуске акций? Отвечая на этот вопрос, необходимо учитывать норму ст. 142 ГК РФ, определяющую, что передача прав по ценной бумаге происходит только во всей их совокупности.
Что является моментом рождения акции как объекта вещного права? Акции записываются на эмиссионный счет общества на основании зарегистрированного РЕШЕНИЯ о выпуске. Однако находящиеся на эмиссионном счете акции, по сути, никакими правами не обладают. Первый этап, после которого можно говорить о появлении прав 'из акции', - это этап оплаты акций (третий этап в нашей классификации). Если все права по акции предоставляются сразу при ее оплате, стороны процесса несут следующие риски:
возникает конфликт прав 'старых' и 'новых' акционеров, описанный ранее. Наибольший риск несут 'старые' акционеры при возникновении конфликтных интересов с 'новыми'; 'новые' акционеры несут материальный риск в случае неисполнения обществом этапов 4-6 процедуры эмиссии. Это в лучшем случае является бесплатным кредитом обществу, в худшем - деньги вообще могут не возвратиться к инвесторам (вспомним российские 'пирамиды' ); ни 'старые', ни 'новые' акционеры не знают своей доли в уставном капитале общества.
Если предоставить 'новому' акционеру все права после утверждения обществом итогов выпуска (этап 4), то определится лишь доля каждой акции в уставном капитале общества, все остальные вышеперечисленные риски останутся.
Этапы 5-й и 6-й по-существу одинаковы. Государственная регистрация итогов размещения акций означает, что размещение проведено в соответствии с действующим законодательством, положенная информация эмитентом раскрывалась, налог на операции с ценными бумагами уплачен, за счет размещения не покрывались убытки общества, соблюдены требования антимонопольного законодательства и т.д. Зарегистрированный отчет полностью легитимизирует акции обществ, и вполне логично предоставить все права акционерам именно после его регистрации.
Однако ст. II закона 'Об акционерных обществах' в п. 3 устанавливает, что 'в уставе общества должны содержаться сведения о размере уставного капитала общества', а в п. 2 утверждает, что 'требования устава обязательны для исполнения всеми органами общества'. Это означает, что если, например, отчет об итогах выпуска зарегистрирован, однако новая величина уставного капитала по каким-либо причинам не внесена в устав, то все органы общества все равно должны руководствоваться тем, что зафиксировано в уставе. Этим вполне может воспользоваться, например, совет директоров при составлении списков участников общего собрания, если не пожелает видеть на собрании 'новых' акционеров.Функциональная разница отчета о выпуске и устава как документов заключается в том, что отчет - это документ, регулирующий определенные взаимоотношения общества и государства, а устав - взаимоотношения акционеров внутри общества. Инвестора интересует главным образом последнее. Поэтому наиболее верным является самое простое решение - предоставлять все права 'новым' акционерам после прохождения обществом всех установленных этапов процедуры эмиссии. Только в этом случае в наибольшей степени гарантируются права всех участников процесса. Платой за такие гарантии является необходимость 'потерпеть' для новых акционеров, которые, заплатив деньги за акции, должны ожидать завершения процесса размещения акций. Однако можно предложить цивилизованные способы минимизации этих потерь.
Итак, моментом обретения акционером всех прав по акциям должна быть, на наш взгляд, регистрация изменений в уставе общества, т.е. последнего 6-го этапа процедуры эмиссии, установленной современным законодательством. С этого момента акционер должен обладать правами как 'на акцию', так и 'из акции' в полном объеме.
Из этого следует, что деньги, внесенные 'новым' акционером на покупку акции, остаются деньгами до окончания процедуры эмиссии, а договор на приобретение акций фактически имеет характер опциона. 'Конвертация' денег в акции должна происходить одномоментно для всех приобретателей акций этого выпуска, например, на следующий день после регистрации изменений в уставе, и оформляться как глобальная операция в реестре, аналогичная конвертации одного типа акций в другой. В случае признания эмиссии несостоявшейся общество обязано вернуть деньги в 'неконвертированном' виде, к чему обязывает ст. 24 закона 'О рынке ценных бумаг'. Порядок признания эмиссии несостоявшейся определен постановлением ФКЦБ N45 от 31.12.97 г.
Учитывать ли полученные от реализации акций средства на забалансовых счетах общества (как это делается при эмиссии акций и кредитных организациях) или предоставлять обществу право распоряжаться ими но своему усмотрению? Этот вопрос также является дискуссионным с учетом того. что необходимо предусмотреть механизм возврата внесенных средств в случае несостоявшейся эмиссии.
И наконец... Поскольку объем прав в промежуточный период между оплатой акций и завершением процедуры эмиссии и законодательной базе не определен, то он может быть предметом не только дискуссии, но и нормативного регулирования на уровне самого общества.
Пятая обязанность специалистов по фондовому рынку - дать свои предложения по совершенствованию нормативной базы. Они будут касаться нормативного регулирования нрав акционеров в период размещения дополнительных акций. Наши предложения:
1. Независимо от того. принимать или не принимать точку зрения об отсроченном до завершения эмиссии вступления 'нового' акционера в свои права, законодательная норма но этому вопросу необходима. Мы уже отмечали недостаточную корректность и. 4 ст. 34 закона 'Об акционерных обществах', сводящего права по акциям к праву голоса, а также не разделяющую порядок вступления в нрава собственности на акции, находящиеся в обращении на вторичном рынке и в процессе размещения. Видимо, целесообразно принять новую редакцию этой статьи, определив порядок ветвления 'нового' акционера в свои права законодательно.
2. В законе 'Об акционерных обществах' предоставить и самому обществу определенные нрава в регулировании процесса .эмиссии собственных акций н порядка вступления 'новых' акционеров в свои нрава. Такие особые права могут определяться не только уставом, но и РЕШЕНИЕМ о выпуске акций и предусматривать определенные формы участия приобретателей акций в деятельности общества в период между ириобретением акций и внесением соответствующих изменений в устав.
3. В максимальной степени защитить инвесторов от разрушительной деятельности 'пирамидостроителей'. Для этого необходимы нормы, исключающие, например, непредоставление в установленный срок для регистрации отчета об итогах выпуска или зарегистрированного отчета для регистрации соответствующих изменений в уставе, другие нарушения ироцедуры эмиссии.
Такой нормой может быть, например, штраф, налагаемый на общество в случае нарушения сроков подачи документов в регистрирующие органы. За соблюдением установленной ироцедуры эмиссии должно следить государство в лице, например, территориального отделения ФКЦБ. Дополнительные целесообразно установить возможность компенсации убытков инвесторов путем привлечения общества-эмитента в качестве ответчика в судебном порядке.
4. Свести к минимуму потери времени на оформление результатов эмиссии. Для этого внесение в устав изменений, связанных с результатами эмиссии акций, должно быть законодательно определено как формальная процедура, которая может быть неисполнена только в связи с сомнениями в подлинности предоставленных документов. Желательно определить максимально короткий срок внесения в устав таких изменений.
Другим решением этой проблемы может быть установление приоритетного действия документов о регистрации выпуска акций и по отношению к сведениям о составе уставного капитала, содержащимся в уставе. Эта норма может быть отражена в новой редакции, упоминавшейся ст. 34 закона 'Об акционерных обществах'.
5. В настоящее время законодательно (ст. 24 закона 'О рынке ценных бумаг' ) определена обязанность общества по возврату средств инвесторам в случае признания выпуска несостоявшимся 'в порядке, определенном нормативными актами ФКЦБ'. К сожалению, до сих пор такой порядок отсутствует, что, видимо, в немалой степени определяет низкую активность инвесторов.
6. Акции, не прошедшие полностью процедуру эмиссии, не должны обращаться на вторичном рынке. Это положение может быть внесено как дополнение в постановление ФКЦБ N 19.
7.
При государственной регистрации отчета об итогах выпуска желательно модифицировать номер государственной регистрации, присвоенный бумагам при регистрации РЕШЕНИЯ о выпуске. Это поможет потенциальным покупателям отличать бумаги размещенных и размещаемых выпусков.
В настоящее время принята система занесения в специальный реестр номеров несостоявшихся выпусков. Поскольку решение о признании выпуска недействительным может принять любое региональное отделение ФКЦБ, то формирование единого реестра затруднено технически и не предотвращает обращения на вторичном рынке ценных бумаг незарегистрированных выпусков.
Как видим, большинство мер должны носить законодательный характер. Их принятие несомненно оздоровило бы инвестиционный климат, однако рассчитывать на их скорое принятие нет особых оснований. Потому отвечать на вопрос: что делать? имеет смысл на основе той нормативной базы, которая есть.
Основной пробел существующей нормативной базы - неурегулированность прав 'новых' акционеров в период между оплатой ими акций и завершением процедуры эмиссии. Между тем именно в этот период вполне легитимно действует такой документ, как РЕШЕНИЕ о выпуске акций или проспект эмиссии, если он необходим по условиям эмиссии.
Напомним, что решение о размещении акций из числа объявленных принимается обществом согласно его уставу, затем составленное в его исполнение РЕШЕНИЕ о выпуске акций утверждается советом директоров. РЕШЕНИЕ о выпуске содержит все существенные детали выпуска акций, их оплаты, прав акционеров по акциям и т.д. Этот документ обретает юридическую силу после его утверждения в государственном органе - региональном отделении ФКЦБ. Действие документа фактически прекращается только после аннулирования выпуска акций по каким-либо основаниям. По этим мотивам на зарегистрированное РЕШЕНИЕ логично могут быть возложены функции регулирования взаимоотношений 'новых' акционеров и общества в период размещения акций.
Вопрос о том, какие положения необходимо включать в РЕШЕНИЕ о выпуске, должен решаться исходя из конкретных обстоятельств. При этом уже на этапе планирования эмиссии необходимо учитывать возможные действия как будущих, так и настоящих акционеров, а также их прямых и косвенных альянсов. Если при закрытом размещении акций многие вопросы могут быть урегулированы с потенциальными акционерами заранее, то при открытом размещении можно положиться только на документы по эмиссии. Поэтому их необходимо составлять с особой тщательностью.
Задача общества - не только привлечение капитала в процессе эмиссии, но и обеспечение устойчивости управления как во время размещения, так и после него. Эта задача не может быть решена на уровне только джентльменских договоренностей, хотя такой способ широко используется в настоящее время. Практика показывает, что интересы общества обеспечиваются в основном надлежаще исполненными документами, имеющими юридическую силу.
Богатая примерами действительность российского фондового рынка являет различные способы решения задачи обеспечения стабильности управления обществом в период размещения дополнительных акций. не менее внушителен список примеров, когда такую стабильность не удалось обеспечить. Результатом являются полулегальные собрания с 30%-м участием акционеров, вторые генеральные директора со вторыми печатями общества и т.п., как впрочем и вполне легальные, но неожиданные собрания с еще более неожиданными решениями.
Рекомендовать универсальный способ защиты интересов общества не представляется возможным, поскольку слишком многое зависит от конкретного расклада долей акционеров в уставном капитале общества, планов действующих и потенциальных акционеров, возможных альянсов между ними и т.д.
Ограничиваясь разработкой документов по эмиссии, можно рекомендовать следующее:1. Одновременно с принятием решения о выпуске дополнительных акций квалифицированным большинством 'старых' акционеров целесообразно принять редакцию устава общества, содержащую положения, действующие в период размещения акций.
Желательно исходить из того, что действующая на момент принятия решения о выпуске акций редакция устава, а также положения об органах управления общества в период размещения могут быть изменены только 'старыми' акционерами.
2. В дополнение к сведениям, указание которых обязательно по Стандартам эмиссии, РЕШЕНИЕ о выпуске акций может содержать иную существенную информацию.
Желательно, чтобы в решении был обозначен момент предоставления всех прав акционера приобретателям размещаемых акций.
Если зарегистрированным решением определено, что права по акциям возникают после прохождения всей процедуры эмиссии, то целесообразно в этом же решении определить особые права лиц, оплативших акции. Эти права должны действовать только в период размещения и не нарушать норм, определенных документами, вышестоящими по упоминавшейся в начале статьи иерархии (устав, нормативные акты, законы). Упомянутые права могут быть прописаны 'под' конкретного инвестора, однако должны быть одинаковы для всех акций выпуска.
Целесообразно определить особенности обращения акций в период размещения. Можно установить, что сделки купли-продажи могут происходить, однако их регистрация в реестре будет осуществляться только после государственной регистрации итогов всего выпуска.3. В договоре по продаже размещаемых акций можно определить гарантии возврата вложенных средств на случай признания выпуска несостоявшимся. Для повышения привлекательности акций можно предусмотреть, например, возврат вложенных средств по курсу доллара или с учетом ставки рефинансирования ЦБ РФ.
Если перечисленные положения зафиксированы в документах эмиссии, это значительно снизит риск возникновения конфликтных ситуаций при размещении акций, не нарушая прав участников процесса даже в том случае, если эмиссия будет признана недействительной или несостоявшейся. Поскольку РЕШЕНИЕ о выпуске акций является документом, доступным всем потенциальным приобретателям, и содержит всю необходимую информацию о 'товаре', то при его грамотном составлении риск предъявления претензий к обществу практически ограничивается форс-мажорными обстоятельствами.
Планируя эмиссию с учетом изложенных положений, надо иметь в виду, что интересы общества и инвесторов диалектически противоположны в том смысле, что чрезмерное усиление прав одних происходит в основном за счет других. Поэтому нужно находить 'золотую середину', обеспечивая необходимый объем привлечения капитала и стабильность в развитии общества, с одной стороны, и достаточную для инвесторов степень контроля за обществом - с другой. Однако поиск такой середины относится к функциям инвестиционного менеджера и является темой отдельного разговора.
